淺論建設工程招投標 中不正當競爭 行為的預防

【摘要】通過對建設工程招投標中不正當競爭行為及其危害性的闡述，提出了三種預防不正當競爭行為的措施，指出實行嚴格的資格預審制度和科學合理的確定標底，同時加強招投標活動的監(jiān)督機制，可以有效地預防招投標活動中的不正當競爭行為。

    不正當競爭行為是伴隨著商品經(jīng)濟競爭的產(chǎn)生而出現(xiàn)的不當行為，我國《反不正當競爭法》中將不正當競爭行為定義為：經(jīng)營者損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。建設工程招投標中的不正當競爭行為主要表現(xiàn)為集體投標和串標行為。招標，作為一種科學的競爭制度，其意義在于公平競爭，優(yōu)勝劣汰。但是串通行為一旦介入其中，就從根本上改變了招標的本質(zhì)和積極意義。串標行為實質(zhì)上屬于橫向限制競爭行為，后果等同于行業(yè)壟斷卻并不具有壟斷所帶來的經(jīng)濟效益。
 

    工程招投標中的不正當競爭行為，也稱為串通招投標，是指招投標者違反我國《反不正當競爭法》第15條的規(guī)定：投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價，投標者與招標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手公平競爭的行為。國家工商行政管理局1998年1月發(fā)布的《關于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》，將“相互串通投標報價”的行為根據(jù)其在實際中的表現(xiàn)分為兩類：1)投標者之間相互約定，一致抬高或者壓低投標報價，或者在招標項目中輪流以高價位或者低價位中標。2)投標人與招標人之間相互串通投標，某些投標人與招標人在招投標活動中，以不正當?shù)氖侄芜M行私下交易致使招投標流于形式，共同損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的行為�！蛾P于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》列舉的投標人與招標人串通投標行為的主要表現(xiàn)包括：招標者在公開開標前，開啟標書，并將投標情況告知其他投標者，或者協(xié)助投標者撤換標書，更改報價；招標者向投標者泄露標底；投標者與招標者商定，在招投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標者或招標者額外補償；招標者預先內(nèi)定中標者，在確定中標者時以此決定取舍；招標者和投標者之間其他串通招標投標行為。

    市場競爭機制的一個重要功能就是準確反映市場供求關系，優(yōu)化資源配置，引導經(jīng)營者正確決策。由于串通投標行為是為了通過限制競爭來謀取超額利潤。因此，它不僅直接損害了有關投標人的合法權(quán)益，而且還損害了招標者的利益，妨礙了競爭機制應有功能的充分發(fā)揮，誤導了生產(chǎn)和消費，不利于社會生產(chǎn)力的發(fā)展，同時也會助長腐敗現(xiàn)象蔓延。由于串通投標行為的存在，各單位輪流中標，使得業(yè)主無法真正擇優(yōu)選擇中標單位及最低控制工程造價，從而不能保證工程的工期、質(zhì)量和成本，造成社會資源的極大浪費。正因為串通投標行為危害極大，因此，我國《反不正當競爭法》第27條規(guī)定：投標者不得串通投標，抬高或者壓低標價；投標者和招標者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭。第27條規(guī)定：上述兩種形式的串通投標，其中標無效。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處于一萬元以上二十萬元以下的罰款。 

    2.工程招投標中不正當競爭行為的預防 

    在招投標的整個程序中，最能有效杜絕不正當競爭行為的三個環(huán)節(jié)是資格審查、評標和監(jiān)督機制。 

目前，資格預審主要審查有投標意向的法人或者其他組織是否具有完全履行合同的能力。招標單位對投標單位進行資格審查，可以同時審查投標單位的業(yè)績、信譽、投標單位之間是否存在關聯(lián)關系。對于有關聯(lián)關系的單位同時投標的，招標單位可以采取措施，比如只允許其中一家單位進行投標，或者在進行評標的過程中，對于存在關聯(lián)關系的單位的評標得分一律乘以一個小于1的系數(shù)。通過對這種利益相關的單位限制，可以防止投標者之間的串通投標。 

    建設工程招標，既要達到擇優(yōu)選擇施工隊伍的目的，又要體現(xiàn)合理最低價原則，其關鍵是要科學合理的確定評標標底。對評標方法的不斷完善，是防止不正當競爭的必要條件。本條目擬從確定標底的方法來探討預防不正當競爭的方法，一般常見的有以下三種確定標底的方法。

以合同段投標人的評標價(報價)去掉一個最高價和一個最低價后，剩余評標價的算術平均值作為標底。評分原則：凡評標價高于標底3%或低于6%的均為廢標，其余為有效評標價，其中以低于標底4%的評標為最高得分，高于或低于該評標價的按比例減分。評標價均值法，既能避免低價搶標，又能降低工程造價，避免泄密，但業(yè)主難以控制工程造價，易發(fā)生投標人串通作弊，哄抬標價，甚至導致招標失敗。 

    以業(yè)主的標底和投標人有效報價平均值各占一定的權(quán)重，計算出的所有值為標底。計算式C=K1xA+K2xB，其中，K1 +K2=1；C為復合標底值；A為業(yè)主標底值；B為投標人有效報價平均值；K1為業(yè)主標底權(quán)重系數(shù)；K2為投標人報價平均值的權(quán)重系數(shù)。評分原則：評標價高于業(yè)主標底10%或低于20%者為無效報價，不進入復合標底值的計算。評標價高于復合標底5%及低于15%者為廢標，其余為有效評標價，其中以低于復合標底10%的評標為最高得分，高于或低于該評標價的按比例減分。 

    復合標底法，是目前常采用的一種較理想的方法，不會泄密，削弱了編標人員個人局限性的影響，防止串標或低價搶標，保證了投標的競爭性與公正性，但由前面的計算公式可以看出，此中的復合標底與業(yè)主標底、投標人報價及權(quán)重系數(shù)之間關系相當緊密，對造價宏大的建設工程項目而言，應慎重斟酌確定，方可顯現(xiàn)其優(yōu)勢。 

    2000年國家頒布《招標投標法》中首次允許招標人可以選擇最低價者中標，這標志著招標工作邁入了一個新階段，鑒于傳統(tǒng)的標底法招標弊端的不斷顯露，在原標底法招標經(jīng)驗的基礎上，推出了無標底法招標方法。無標底報價就是招標單位在招標中不以標底為基準，而是將項目合同授予“其投標書實質(zhì)上響應招標文件要求而且具有最低評標價格的投標人”。 

    無標底法投標能最大限度地降低工程造價，節(jié)約建設投資，更有利于促進施工企業(yè)加強管理，提高人員素質(zhì)，真正體現(xiàn)“優(yōu)勝劣汰、適者生存”的道理。采用無標底法可最大限度地減少招標過程中的不正當競爭行為，由于在項目招標的全過程中，在評選結(jié)束未通過之前，任何人都不可預知誰能中標，也不存在標底的泄露問題，即使業(yè)主有一定的授標意向，但也沒有十分充足的理由來否決比它報價更低的、不低于工程成本的最低價企業(yè)。使人為因素的干擾降到最低，使招標過程更加公開、公正、公平。 

    工程招投標活動涉及多部門、多專業(yè)，是規(guī)范化的活動，關系到不同層面的社會利益和個人利益。在全民法律意識不斷提高，而招投標法制建設還沒有得到高度完善的情況下，招投標活動法律關系的糾紛是常有之事。我國《招標投標法》第7條規(guī)定：“招標投標活動當事人應當接受依法實施的監(jiān)督。”對招投標活動進行監(jiān)督管理的主要任務就是：保護正當競爭，依法查處招投標活動中的包括不正當競爭在內(nèi)的違法行為。認定不正當競爭行為的程序，一般可以是由質(zhì)疑招投標結(jié)果及過程的招標者或投標者提出異議，由主管部門進行調(diào)查取證。對不正當競爭行為的取證和認定的主體是全國各級建設工程招投標管理辦公室和各地建設主管部門。建立有效的投訴、異議以及招標投標活動法律關系的糾紛處理機制，及時正確、合法的處理糾紛，能最大限度地提高招標投標活動當事人工作效率和經(jīng)濟效益，實現(xiàn)社會公共效益。
 

    實行工程招投標的目的是為了市場競爭的公平、公開、公正。我國建設工程實行招投標已有二十多年的歷史，它為發(fā)展、培育統(tǒng)一開放、公平競爭的建筑市場奠定了良好的基礎，但不正當競爭行為的存在是不爭的事實。因此，在實施招投標過程中，必須遵循法律法規(guī)的規(guī)定，加強政府監(jiān)督管理，規(guī)范招標程序，建立有效的監(jiān)控機制，從根本上防止工程招投標中的不正當競爭，只有這樣才能確保國家利益、社會公共利益和招投標當事人的合法權(quán)益不受損害，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量。